Арбитражным судом города Санкт-Петербурга и Ленинградской области было успешно разрешено дело по заявлению налогоплательщика  о признании ненормативного акта недействительным  об отказе в возмещении из бюджета налога на добавленную стоимость по выполненным  строительно-монтажным работам подрядным способом   с участием представителей ООО «Межрегиональная юридическая компания».

Основанием для отказа ввозмещении из бюджета «входного» НДС  налогоплательщику явился вывод Налогового органа о том, что Налоговый орган полагает неправомерным принятие к вычету сумм НДС по выполненным строительно-монтажным работам подрядным способом, на основании форм № КС-2 и № КС-3, составленных ежемесячно и выписанных на их основании счетах-фактурах, т.к. ежемесячное подписание унифицированных форм не означает, что стороны договорились о поэтапной сдаче работ и что продолжительность каждого этапа равна календарному месяцу, поскольку не было предусмотрено контрактом, а кроме того, указание в контракте того, что акты по форме № КС-2, подписываемые заказчиком в отношении работ, выполненных подрядчиком за отчетный месяц, являются основанием для определения стоимости выполненных работ, по которой производятся расчеты с подрядчиком, и не являются подтверждением факта принятия результата работ заказчиком и не влекут возникновение права собственности.

Судом первой инстанции было установлено, что указанные вычеты производятся в общем порядке по мере предъявления подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) счетов-фактур и при наличии документов, подтверждающих принятие к учету приобретенных организацией работ.

Из норм ст.ст. 171, 172 НК РФ следует, что для целей вычета по НДС необходимо подтвердить  факт принятия строительно-монтажных работ к бухгалтерскомуучету.

Согласно п. 6 ст. 171 НК РФ суммы НДС, предъявленные подрядными организациями при проведении капитального строительства, подлежат вычету у заказчика при наличии счетов-фактур после принятия им на учет работ по капитальному строительству (отражение их на счете 08 бухгалтерского учета), а не объекта в целом как основного средства.

Положения Налогового кодекса не связывают право на вычет с моментом перехода рисков на результаты СМР, из буквального толкования  п. 1 и 5 ст. 172 НК РФ, следует, что вычет возможен в периоде отражения указанных в формах № КС-2 и № КС-3 сумм на балансе предприятия-заказчика и получения от подрядчика правильно оформленного счета-фактуры.

Отсутствие перехода риска случайной гибели объекта к заказчику до подписания окончательного акта выполненных работ соответствует положениям Гражданского кодекса РФ о строительном подряде и не означает отсутствие у подрядчика реализации работ, выполненных на определенном этапе.

Акты № КС-2 подтверждают факт выполнения определенного объема работ, и у подрядчиков возникает факт реализации этих работ – то есть объект налогообложения по НДС, соответственно у подрядчиков возникла обязанность выставить заказчику счет-фактуру на объем, отраженный в акте № КС-2.

Кроме того, переход «риска случайной гибели» и переход «права собственности» стороны могут определить в контракте по строительству основных средств, в договоре строительного подряда самостоятельно, что прямо не запрещено действующим законодательством РФ и никак не может препятствовать реализации прав налогоплательщика   на получение вычетов.

Таким образом, у налогоплательщика имеются права на получение вычетов по СМР.